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轉載：知(zhī)識産權出資(zī)問(wèn)題，值得(de)一(yī)看
時間(jiān)：2021-11-16來源：無

2021年(nián)科創闆申請受理異常火(huǒ)爆的(de)同時被刷下的(de)也(yě)不少(shǎo),截至21年(nián)4月初，成功上市的(de)有238家，因各種原因終止上市的(de)有121家，其中(zhōng)接受上交所問(wèn)詢涉及到知(zhī)識産權的(de)就(jiù)有56家，淘汰率達到一(yī)半——不由得(de)讓人(rén)審視(shì)知(zhī)識産權在(zài)IPO過程中(zhōng)重要性，以及企業在(zài)創辦時期以該類資(zī)産出資(zī)遺留的(de)瑕疵問(wèn)題。

 

1.哪些知(zhī)識産權用作(zuò)出資(zī)比較常見(jiàn)。

 

答(dá)：常見(jiàn)的(de)用于出資(zī)的(de)知(zhī)識産權有專利權、商标權、軟著權和(hé)專有技術等。

 

 

2.涉及專利權和(hé)軟著權出資(zī)，除了注意剩餘保護年(nián)限以外(wài)，對(duì)許可(kě)還有什麽進一(yī)步的(de)要求。

 

答(dá)：如(rú)果存在(zài)第三方使用知(zhī)識産權情況，需要進一(yī)步分(fēn)析對(duì)公司生産經營産生的(de)影響。

 

 

3.特許經營權屬于知(zhī)識産權嗎，可(kě)以用于出資(zī)嗎？

 

答(dá)：特許經營權不屬于知(zhī)識産權。
根據《公司注冊資(zī)本登記管理規定》，股東或發起人(rén)不得(de)以勞務(wù)、信用、自(zì)然人(rén)姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的(de)财産權等作(zuò)價出資(zī)。特許經營權不能(néng)用于出資(zī)。

 

 

4.以專有技術可(kě)以出資(zī)嗎，出資(zī)有什麽需要注意的(de)地方。

 

答(dá)：專有技術沒有明(míng)确法定文件(jiàn)證明(míng)，權利保護有賴于權利人(rén)保護手段，法律地位确認和(hé)評估有一(yī)點難度。對(duì)專有技術，除了要求權利人(rén)出具有關聲明(míng)和(hé)承諾以外(wài)，如(rú)有第三方權威機構和(hé)政府有關部門出具的(de)證明(míng)文件(jiàn)對(duì)科技成果進行(xíng)鑒定，可(kě)助于證明(míng)出資(zī)真實性。

 

 

5.發行(xíng)人(rén)及中(zhōng)介機構在(zài)核查股東以知(zhī)識産權出資(zī)時，需要注意什麽問(wèn)題?

 

答(dá)：發行(xíng)人(rén)在(zài)核查股東知(zhī)識産權出資(zī)需要注意以下問(wèn)題：

股東是否擁有擁有的(de)專利證書、商标證書等完整的(de)知(zhī)識産權權屬；是否屬于職務(wù)發明(míng)；知(zhī)識産權是否存在(zài)權屬糾紛和(hé)争議；出資(zī)知(zhī)識産權是否存在(zài)價值貶值等情況。

 

 

6.如(rú)何理解職務(wù)發明(míng)，職務(wù)發明(míng)可(kě)用于出資(zī)嗎?

 

答(dá)：根據《中(zhōng)華人(rén)民共和(hé)國專利法》，執行(xíng)本單位的(de)任務(wù)或者主要是利用本單位的(de)物(wù)質技術條件(jiàn)所完成的(de)發明(míng)創造爲職務(wù)發明(míng)創造。
專利法所稱執行(xíng)本單位的(de)任務(wù)所完成的(de)職務(wù)發明(míng)創造，是指：在(zài)本職工(gōng)作(zuò)中(zhōng)作(zuò)出的(de)發明(míng)創造；履行(xíng)本單位交付的(de)本職工(gōng)作(zuò)之外(wài)的(de)任務(wù)所作(zuò)出的(de)發明(míng)創造；退休、調離原單位後或者勞動(dòng)、人(rén)事(shì)關系終止後1年(nián)內(nèi)作(zuò)出的(de)，與其在(zài)原單位承擔的(de)本職工(gōng)作(zuò)或者原單位分(fēn)配的(de)任務(wù)有關的(de)發明(míng)創造。
專利法第六條所稱本單位，包括臨時工(gōng)作(zuò)單位；專利法第六條所稱本單位的(de)物(wù)質技術條件(jiàn)，是指本單位的(de)資(zī)金、設備、零部件(jiàn)、原材料或者不對(duì)外(wài)公開的(de)技術資(zī)料等。
職務(wù)發明(míng)創造申請專利的(de)權利屬于該單位，申請被批準後，該單位爲專利權人(rén)。該單位可(kě)以依法處置其職務(wù)發明(míng)創造申請專利的(de)權利和(hé)專利權，促進相(xiàng)關發明(míng)創造的(de)實施和(hé)運用。
因此，職務(wù)發明(míng)不能(néng)夠用于出資(zī)。

 

 

7.如(rú)果股東涉嫌使用原單位物(wù)質技術條件(jiàn)的(de)，需做出什麽承諾。

 

答(dá)：對(duì)于股東用作(zuò)出資(zī)的(de)知(zhī)識産權，權屬應該是歸屬股東個人(rén)所有，而不應該是職務(wù)發明(míng)。如(rú)果存在(zài)股東發明(míng)創造涉嫌使用原單位物(wù)資(zī)條件(jiàn)，需要由原單位出具證明(míng)等文件(jiàn)，确認該發明(míng)不屬于職務(wù)發明(míng)，表明(míng)雙方不存在(zài)任何權屬糾紛或者争議。同時，由出資(zī)者做出如(rú)企業因此事(shì)受損失将作(zuò)出補償的(de)書面承諾。

 

 

8.2018年(nián)2月某股東出資(zī)的(de)實用新型，履行(xíng)了評估、驗資(zī)轉移手續。2020年(nián)5月，該專利被專利複審委員會(huì)做出《無效審查決定》。股東已向**知(zhī)識産權法庭提起行(xíng)政訴訟，該決定未生效。2020年(nián)12月，該法院做出判決維持專利複審委員會(huì)做出的(de)無效宣告請求審查決定。此時，該股東和(hé)公司如(rú)何處理才能(néng)盡可(kě)能(néng)避免對(duì)發行(xíng)造成影響。

 

答(dá)：該股東可(kě)以将對(duì)應部分(fēn)知(zhī)識産權價值用出資(zī)置換的(de)方式解決出資(zī)不實問(wèn)題。然後，由工(gōng)商局出具證明(míng)，确認之前未及時規範出資(zī)不構成重大違法行(xíng)爲，并同意不會(huì)對(duì)公司及相(xiàng)關股東進行(xíng)處罰。

 

 

9.以知(zhī)識産權出資(zī)核算上有什麽要求。

 

答(dá)：依據《企業會(huì)計準則》規定，投資(zī)者投入的(de)無形資(zī)産的(de)成本，應當按照投資(zī)合同或協議約定的(de)價值确定，在(zài)投資(zī)合同或協議約定價值不公允的(de)情況下,應按無形資(zī)産的(de)公允價值入賬的(de)規定，對(duì)于股東投入的(de)無形資(zī)産應按照評估值入賬。另外(wài)，依據工(gōng)商部門驗資(zī)的(de)也(yě)應如(rú)此處理。

以知(zhī)識産權出資(zī)應當評估作(zuò)價，核實财産，不得(de)高估或者低估，并應當辦理産權所有權轉移手續。

 

 

10.工(gōng)業産權、非專利技術核算上歸屬“無形資(zī)産”，首次公開發行(xíng)股票(piào)對(duì)無形資(zī)産占淨資(zī)産比例有什麽特别要求？

 

答(dá)：根據《首次公開發行(xíng)股票(piào)并上市管理辦法》規定，計算股份公司公開發行(xíng)前一(yī)年(nián)末，股份有限公司無形資(zī)産所占淨資(zī)産比例應剔除土(tǔ)地使用權、水面養殖權和(hé)采礦權價值，該比例不高于20％。

 

 

11.某股東以自(zì)有發明(míng)出資(zī)，企業每年(nián)進行(xíng)攤銷，IPO時無形資(zī)産淨值已經攤銷完畢或者賬面價值極低，會(huì)不會(huì)對(duì)公司上市造成障礙。

 

答(dá)：一(yī)般不會(huì)造成上市障礙。
 

 

12.以知(zhī)識産權投資(zī)入股會(huì)涉及哪些主要涉稅事(shì)項？

 

答(dá)：涉稅事(shì)項：
增值稅：以無形資(zī)産投資(zī)入股，取得(de)股權，即爲有償（取得(de)其他經濟利益），需要繳納增值稅。按照《财政部 國家稅務(wù)總局關于全面推開營業稅改征增值稅試點的(de)通(tōng)知(zhī)》（财稅〔2016〕36号）附件(jiàn)《營業稅改征增值稅試點過渡政策的(de)規定》規定，納稅人(rén)提供技術轉讓、技術開發和(hé)與之相(xiàng)關的(de)技術咨詢、技術服務(wù)，免征增值稅。
納稅人(rén)申請免征增值稅時，須持技術轉讓、開發的(de)書面合同，到納稅人(rén)所在(zài)地省級科技主管部門進行(xíng)認定，并持有關的(de)書面合同和(hé)科技主管部門審核意見(jiàn)證明(míng)文件(jiàn)報(bào)主管稅務(wù)機關備查。

印花稅：知(zhī)識産權過戶簽訂單獨合同，以及變更專利權人(rén)須根據雙方權利轉移協議辦理“著錄項目變更”，按照“産權轉移書據”繳納印花稅。

 

技術成果投資(zī)入股：
《中(zhōng)華人(rén)民共和(hé)國企業所得(de)稅法實施條例》第九十條：企業所得(de)稅法第二十七條第（四）項所稱符合條件(jiàn)的(de)技術轉讓所得(de)免征、減征企業所得(de)稅，是指一(yī)個納稅年(nián)度內(nèi)，居民企業技術轉讓所得(de)不超過500萬元的(de)部分(fēn)，免征企業所得(de)稅；超過500萬元的(de)部分(fēn)，減半征收企業所得(de)稅。

《财政部、國家稅務(wù)總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得(de)稅政策問(wèn)題的(de)通(tōng)知(zhī)》（财稅〔2010〕111号）：對(duì)技術轉讓所得(de)适用的(de)是具有技術所有權或者5年(nián)以上（含5年(nián)）全球獨占許可(kě)使用權轉讓所得(de)不超過500萬元的(de)部分(fēn)，免征企業所得(de)稅；超過500萬元的(de)部分(fēn)，減半征收企業所得(de)稅。

 

《财政部國家稅務(wù)總局關于将國家自(zì)主創新示範區有關稅收試點政策推廣到全國範圍實施的(de)通(tōng)知(zhī)》（财稅〔2015〕116号）：自(zì)2015年(nián)10月1日起，全國範圍內(nèi)的(de)居民企業轉讓5年(nián)以上非獨占許可(kě)使用權取得(de)的(de)技術轉讓所得(de)，納入享受企業所得(de)稅優惠的(de)技術轉讓所得(de)範圍；居民企業的(de)年(nián)度技術轉讓所得(de)不超過500萬元的(de)部分(fēn)，免征企業所得(de)稅，超過500萬元的(de)部分(fēn)，減半征收企業所得(de)稅。

 

《财政部、國家稅務(wù)總局關于個人(rén)非貨币性資(zī)産投資(zī)有關個人(rén)所得(de)稅政策的(de)通(tōng)知(zhī)》（财稅〔2015〕41号 ）：個人(rén)以非貨币性資(zī)産投資(zī)，屬于個人(rén)轉讓非貨币性資(zī)産和(hé)投資(zī)同時發生，對(duì)個人(rén)轉讓非貨币性資(zī)産的(de)所得(de)，應按照“财産轉讓所得(de)”項目，依法計算繳納個人(rén)所得(de)稅；個人(rén)應在(zài)發生上述應稅行(xíng)爲的(de)次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關申報(bào)納稅，納稅人(rén)一(yī)次性繳稅有困難的(de)，可(kě)合理确定分(fēn)期繳納計劃并報(bào)主管稅務(wù)機關備案後，自(zì)發生上述應稅行(xíng)爲之日起不超過5個公曆年(nián)度內(nèi)（含）分(fēn)期繳納個人(rén)所得(de)稅；所稱非貨币性資(zī)産，是指現金、銀行(xíng)存款等貨币性資(zī)産以外(wài)的(de)資(zī)産，包括股權、不動(dòng)産、技術發明(míng)成果以及其他形式的(de)非貨币性資(zī)産。

 

《财政部、國家稅務(wù)總局關于完善股權激勵和(hé)技術入股有關所得(de)稅政策的(de)通(tōng)知(zhī)》（财稅〔2016〕101号）：企業或個人(rén)以技術成果投資(zī)入股到境內(nèi)居民企業，被投資(zī)企業支付的(de)對(duì)價全部爲股票(piào)（權）的(de)，企業或個人(rén)可(kě)選擇繼續按現行(xíng)有關稅收政策執行(xíng)，也(yě)可(kě)選擇适用遞延納稅優惠政策。

 

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